あなたは刑法177条の答案で「2023年改正でどこが変わったのか」「8類型はどう使い分けるのか」「同意の不存在をどう認定するのか」で本番中に手が止まったことはないだろうか。条文は2023年改正で大幅に書き換わり、強制性交等罪から不同意性交等罪へと構成要件の構造そのものが変わった。改正の射程・8類型の意義・公訴時効の延長・改正前判例の射程までを正確に答案に落とせる受験生は驚くほど少ない。本記事は、改正点・8類型・判例・論証テンプレ・採点者が見ている境界線を、答案にそのまま落とせる形で整理する。
あなたは試験前日の夜、過去問を解き直していて、性犯罪関連の事案で「これは改正前の強制性交等罪で書くのか、改正後の不同意性交等罪で書くのか」「8類型のどれを引くのか」「改正前の最判昭33年は射程内なのか」と本番で手が止まる感覚を覚えたことはないだろうか。刑法第177条は2023年7月13日施行の改正で「強制性交等罪」から「不同意性交等罪」へと構成要件が抜本的に書き換えられた。条文は1項に8類型を列挙し、2項・3項で監護者性交・年齢に係る特則を定めるなど、改正前と比べて大幅に構造が複雑化している。本記事では、①改正前後の比較、②趣旨と立法経緯、③8類型の意義、④判例の射程と射程外、⑤論証テンプレと落とし穴を、採点者の視点から整理する。
条文を正確に読む（2023年改正前後の比較）
（不同意性交等） 第百七十七条 次に掲げる行為又は事由その他これらに類する行為又は事由により、同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ又はその状態にあることに乗じて、性交、肛門性交、口腔性交又は膣若しくは肛門に身体の一部（陰茎を除く。）若しくは物を挿入する行為であってわいせつなものをした者は、不同意性交等の罪とし、五年以上の有期拘禁刑に処する。
刑法第177条は2023年改正（同年7月13日施行）で抜本的に書き換えられた。改正前の旧177条は「暴行又は脅迫を用いて性交等をした者」を強制性交等罪として処罰していたが、改正後は「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態」を中核要件とし、その状態を発生させる典型的事情として8類型を列挙する構造に変わった。改正の本質は、構成要件の重心を「行為者の暴行・脅迫」から「被害者の同意の不存在」に移した点にある。これにより、暴行・脅迫が必ずしも認められない事案（恐怖による硬直・地位関係の利用・薬物影響等）でも処罰範囲が拡張された。なお、対象行為に「膣・肛門への物の挿入」が新たに明文化され、客体も男女を問わない中立的表現に統一された。
趣旨・制度目的（性的自己決定権の保障）
刑法第177条の趣旨は、性的自己決定権（自己の身体・性に関する意思決定の自由）を最も強く保障する点にある（山口厚『刑法各論〔第3版〕』p.109以下）。改正前は「暴行・脅迫」を要件とすることで処罰範囲を限定していたが、これでは恐怖による硬直・地位関係の利用・薬物影響など暴行・脅迫がない事案を捕捉できないという批判が長年強かった。2017年改正（強姦罪→強制性交等罪への名称変更・親告罪の廃止・法定刑引上げ）に続き、2023年改正で構成要件そのものを「同意しない意思を形成・表明・全うすることが困難な状態」に転換することで、性的自己決定権の保障を実質化した。本条は、被害者の同意の不存在こそが処罰の根拠であるという立法的価値判断を明確化した条文である。
8類型の意義と判定枠組み
改正後177条1項は、「同意しない意思を形成・表明・全うすることが困難な状態」を発生させる典型的事情として8類型を例示列挙している。「その他これらに類する行為又は事由」と続くため、8類型は限定列挙ではなく例示列挙である点に注意せよ。
8類型の体系
8類型の列挙
①暴行・脅迫、②心身の障害、③アルコール・薬物の影響、④睡眠・意識不明瞭の状態、⑤同意・拒絶を伝える時間的余裕の不足、⑥予想と異なる事態への驚愕・恐怖、⑦虐待による心理的反応、⑧経済的・社会的関係上の地位に基づく影響力の利用。
8類型の構造
改正前の「暴行・脅迫」要件を①として残しつつ、②〜⑧で拡張した構造である。とりわけ⑥（恐怖による硬直）・⑦（虐待によるフリーズ反応）・⑧（地位関係の利用）は、改正前判例では処罰範囲外とされていた事案の取込みを意図したものである。
判定基準
8類型のいずれか（または類似事由）に該当することで「同意しない意思を形成・表明・全うすることが困難な状態」が認定される。判定は、行為態様・被害者の属性・事案の経緯を総合考慮する。なお、「困難な状態」は不可能ではなく「困難」で足りる点で処罰範囲が広い。
例示列挙としての射程
8類型は例示列挙であるため、これに該当しない事由でも「これらに類する」と評価できれば構成要件該当性が認められる。例えば、被害者が極度の疲労状態で判断能力が低下していた場合などが想定される。
改正前判例の射程と射程外
受験生が本番で詰まる最大の論点は、改正前の判例（強制性交等罪・強姦罪に関する判例）が改正後177条にどこまで及ぶかである。整理の軸は次のとおりだ。なお、関連条文として[刑法36条の正当防衛](/blog/keiho-36-seito-boe)や[刑法65条の共犯](/blog/keiho-65-kyohan-to)との接続も意識せよ。
【最判昭和33年6月6日刑集12巻9号1860頁（暴行・脅迫の程度）】事案は、強姦罪における暴行・脅迫の程度が争われたものである。最高裁は、判旨：「暴行・脅迫は、被害者の反抗を著しく困難にする程度のもので足りる」と判示し、抗拒不能まで要しないとした。この判例は、改正後177条1項①（暴行・脅迫類型）の解釈に直接妥当する。改正で要件構造が変わっても、暴行・脅迫の程度に関する判例の射程は維持されると解されている。
【最決平成19年12月3日刑集61巻9号821頁（地位関係事案）】事案は、職務上の地位関係を利用した性交等が強制性交等罪に該当するかが争われた。最高裁は当時、暴行・脅迫要件の認定に苦慮し、結果として無罪が問題視される事案が相次いだ。改正後は本条1項⑧（地位関係に基づく影響力の利用）として明文化されたため、改正前に処罰困難であった類型が処罰範囲に取り込まれた。すなわちこの判例の事案は、改正後では構成要件該当性が認められやすくなった。
【公訴時効の改正（刑訴法第250条）】2023年改正と同時に、性犯罪に関する公訴時効も延長された。不同意性交等罪は15年（被害者が18歳未満の場合は被害者が18歳になるまでの期間を加算）に延長されている。答案で公訴時効が論点になる場合は、改正後の延長された期間を引用せよ。
Elencoでは、改正前後の判例の射程と答案での引用方法を、判例カード形式で整理している。「判例の事案・判旨・規範・射程」を一気通貫で押さえたい受験生は、[判例集・論証集の使い方](/blog/elenco-shihou-shiken-prep)も参考にしてほしい。
監護者性交等罪・年少者特則との連動
刑法第177条は1項の不同意性交等罪に加え、2項で監護者性交等罪、3項で16歳未満の者に対する特則を定める。8類型に該当しない場合でも、これらの特則で処罰される可能性があるため、本番で論点を取り違えないよう振り分け軸を整理しておく。
1項・2項・3項の振り分け
監護者性交等罪（2項）
現に監護する者であることによる影響力があることに乗じて性交等をした場合、暴行・脅迫や同意の不存在の立証を要さず処罰される（177条2項）。被害者が18歳未満の場合に適用される。
年少者特則（3項）
16歳未満の者に対する性交等は、原則として同意の有無を問わず処罰される（3項）。ただし、13歳以上16歳未満の者に対しては、行為者が5歳以上年長である場合に限る。13歳未満の者に対しては年齢差を問わず処罰される。
答案構成のテンプレ
答案では、まず3項（年齢）→2項（監護者）→1項（8類型）の順に検討するのが効率的である。1項を先に検討して8類型該当性を否定した後に、2項・3項で処罰可能と判明すると論述が冗長になるため、形式的判定が可能な特則を先に検討せよ。
論証の型：答案にそのまま使える6行
不同意性交等罪が論点となる場面で、答案に書くべき論証6行の型は以下の通りである。本番で詰まったときに、この型をそのまま流し込めば最低限の点数は確保できる。
不同意性交等罪の論証6行テンプレ
STEP 1：問題提起
「本件において、Xの行為は刑法第177条第1項の不同意性交等罪の構成要件に該当するかが問題となる。」
STEP 2：規範定立
「同罪の成立には、①8類型のいずれかまたは類似事由により、②被害者が同意しない意思を形成・表明・全うすることが困難な状態となり、③その状態にさせる行為または乗じる行為があり、④性交・肛門性交・口腔性交・物の挿入のいずれかが行われたことを要する。」
STEP 3：当てはめ・①
「本件において、Xは……（事実から該当する類型を認定）であり、要件①を満たす。」
STEP 4：当てはめ・②
「被害者Yは……（事実から困難な状態を認定）であり、要件②を満たす。」
STEP 5：当てはめ・③④
「Xは上記状態を作出し、または乗じて性交等をしたと評価でき、要件③④を満たす。」
STEP 6：結論
「以上より、Xには刑法第177条第1項の不同意性交等罪が成立する。」
よくある落とし穴と採点者の視点
刑法第177条の答案で受験生が失点する落とし穴は、大きく3つに整理できる。採点者は以下のポイントを必ず見ている。
失点する3つの境界
落とし穴1：改正前の暴行・脅迫要件を機械的に持ち込む
改正後の事案で「暴行・脅迫がないから無罪」と短絡する答案は、改正の趣旨を取り違えているとして大幅減点される。改正後は8類型のいずれか（または類似事由）に該当すれば構成要件該当性が認められる。
落とし穴2：8類型を限定列挙と誤解する
8類型を限定列挙として扱い、該当しない事案を機械的に不処罰とする答案は、「その他これらに類する行為又は事由」の文言を読み落としているとして減点される。例示列挙であることを明示せよ。
落とし穴3：2項・3項の特則を素通りする
被害者が18歳未満の事案で、3項（年少者特則）・2項（監護者性交等罪）の検討を素通りし、1項のみで処理する答案は、特則の射程を見落としているとして減点される。形式的判定が可能な3項・2項を先に検討せよ。
本番で迷いやすい類似制度との振り分け
刑法第177条と類似する制度との振り分けも、答案の精度を分ける要素である。改正後の刑法第176条（不同意わいせつ罪）は、性交等に至らないわいせつ行為を処罰する条文で、177条と同じ8類型構造を採用している。両罪の区別は、客観的行為が「性交・肛門性交・口腔性交・物の挿入」（177条）か「それに至らないわいせつ行為」（176条）かによる。また、改正で新設された刑法第182条（16歳未満の者に対する面会要求等罪）は、性交等に至る前段階の接触行為（グルーミング）を処罰する条文であり、177条3項の年少者特則と組み合わせて検討する必要がある。受験生は本番でこれらの境界を機械的に切れず手が止まるが、採点者は「どの制度のどの命題で処理すべきかを意識的に選択しているか」を見ている。
STEP 1：この記事をブックマークし、改正点・8類型・論証6行テンプレを暗唱できるレベルまで反復する。STEP 2：Elencoの[刑法演習問題](/blog/elenco-shihou-shiken-prep)で、不同意性交等罪が論点になる事例を解き、論証の型を答案に落とし込む練習をする。条文と判例の射程を理解した上で、Elencoの判例検索機能で「不同意性交等」「強制性交等」「公訴時効」をキーワードに横断検索すると、関連判例の事案・判旨・規範を一気に確認できる。本番で手が止まらないためには、論証テンプレを「書ける」状態まで体に入れることが最重要だ。